Пн-Вс: без выходных 
Нормативная база и ключевые позиции судов
| Нормативный акт | Краткое содержание норм, связанных с упущенной выгодой |
| Статья 15 Гражданского кодекса | Включает упущенную выгоду в состав убытков; объявляет принцип полного возмещения |
| Постановление Пленума Верховного Суда № 49 (2016 г.) | Уточняет, что возмещается та выгода, получение которой «высоковероятно и объективно доказуемо» |
| Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда № 61 (2008 г.) | Определяет требования к экономической экспертизе и распределение бремени доказывания |
| Федеральный закон «Об оценочной деятельности» | Закрепляет общие подходы к стоимостной оценке, применимые и к упущенной выгоде |
Судебная практика показывает: ни один даже самый подробный расчёт не спасёт истца, если он не сможет доказать три вещи одновременно:
- Факт нарушения со стороны ответчика.
- Причинно-следственную связь между этим нарушением и неполученными доходами.
- Достоверность и реалистичность размера упущенной выгоды.
Понятие «упущенной выгоды» в сравнении с реальными убытками
Когда можно требовать упущенную выгоду
Примеры типичных ситуаций
- Нарушение договорного обязательства. Поставщик сорвал сроки, из-за чего истец потерял выгодный контрагентский контракт.
- Деликт (вне-договорный ущерб). Повреждение торгового павильона третьим лицом привело к закрытию точки и потере выручки.
- Нарушение исключительных прав. Контрафактная продукция «оттянула» часть покупателей от правообладателя.
- Неправомерные действия государственных органов. Наложение необоснованных ограничений парализовало деятельность предприятия.
Иск предъявляет именно то лицо, которое рассчитывало на доход. В совместных проектах важно доказать свою долю либо объём бенефициарного интереса.
Методики оценки упущенной выгоды
1. Доходный подход
Чаще всего суды принимают метод дисконтированных денежных потоков (в российской терминологии – «моделирование будущих денежных потоков с учётом фактора времени»). Шаги:
- Определить прогнозный период.
- Составить план доходов и расходов.
- Рассчитать чистый денежный поток.
- Выбрать ставку дисконтирования исходя из отраслевого и странового риска.
- Получить приведённую стоимость неполученных доходов.
Тонкость: эксперт обязан показать, что использованная ставка дисконтирования отражает риск именно данного проекта, а не усреднённое отраслевое значение.
2. Сравнительный подход
Ищут компании-аналоги или прошлые периоды работы истца при тех же условиях, но без нарушения. Главное препятствие – отсутствие сопоставимых данных, особенно для уникальных стартапов.
3. Затратный подход
Редко применим к упущенной выгоде напрямую, но может играть вспомогательную роль: например, если истец доказывает экономию затрат, которую упустил.
4. Метод «если бы не»
В англоязычной литературе – but-for analysis, но в российской практике допустим термин «условное сравнение». Строятся две модели: «фактическая реальность» и «гипотетический сценарий без нарушения». Разница потоков и есть упущенная выгода. Крайне важно детально описать предпосылки каждого сценария.
5. Использование отраслевых индексов и бенчмарков
Применяется, когда собственные данные истца скудны, но есть публичные отраслевые коэффициенты (например, средняя выручка на квадратный метр магазина). Такие индексы нужно адаптировать под специфику региона, формата торговли, ценовую политику.
Доказательства: какие документы принимают суды
| Категория доказательств | Конкретные примеры |
| Первичные бухгалтерские | Книги продаж, кассовые отчёты, акты сверки с покупателями |
| Договоры и переписка | Оферты, подтверждённые заказы, деловая переписка о планируемых поставках |
| Отчётность | Декларации по налогу на прибыль, бухгалтерский баланс |
| Статистика рынка | Отраслевые исследования, данные Росстата |
| Экспертные заключения | Отчёт оценщика, экономическая экспертиза |
| Свидетельские показания | Показания менеджеров, контрагентов |
| Техническая информация | Логи системы, подтверждающие простой оборудования |
| Банковские документы | Выписки, лимиты кредитных линий, отражающие упущенные проценты |
Далеко не каждое доказательство одинаково весомо. Суды нередко предпочитают письменные источники, созданные до спора, чтобы исключить мотив фальсификации.
Экономическая экспертиза как ключевой элемент
1. Задачи эксперта
- Определить расчётную базу (объём производства, уровень маржинальности).
- Выбрать методику с учётом отрасли.
- Подготовить сценарии: «с нарушением» и «без нарушения».
- Рассчитать величину упущенной выгоды и составить выводы, понятные суду.
2. Выбор эксперта
Рекомендуется приглашать специалистов, обладающих не только оценочной квалификацией, но и опытом судебной работы: они знают, какие формулировки исключают неоднозначное толкование.
3. Типичные ошибки экспертиз
- Использование устаревших макроэкономических показателей.
- Произвольный выбор ставки дисконтирования.
- Игнорирование налогового эффекта.
- Недостаточное обоснование объёма будущих продаж.
Классические сложности доказывания
- Причинно-следственная связь. Ответчик утверждает: «Доход был потерян не из-за меня, а по независимым от сторон причинам (кризис, пандемия, санкции)». Нужно показать, что именно нарушение обусловило ключевой разрыв.
- Вероятность получения дохода. Суд проверяет, мог бы истец реально исполнить сделку? Было ли у него действующее производство, лицензии, персонал?
- Влияние внешнего рынка. Рост конкуренции мог уменьшить доходы и без нарушения. Экспертиза обязана учитывать отраслевые тренды.
- Длительный прогноз. Чем дальше горизонт расчёта, тем выше неопределённость. Суд часто «режет» расчёты до периода, в пределах которого тенденции подтверждаются документально.
- Альтернативные способы уменьшить убыток. Есть обязанность истца минимизировать вред: арендодатель обязан был быстро найти нового арендатора; производитель – перепрофилировать мощности.
Бремя доказывания и его перераспределение
По общему правилу истец доказывает размер убытков. Однако после того как истец представил разумно-обоснованный расчёт, бремя может «переключиться»: ответчику придётся опровергать конкретные цифры либо предлагать альтернативные. Это подтолкнуло практику к активному использованию экспертиз со стороны обеих сторон.
Иногда суд назначает судебную экспертизу, когда считает расчёты неполными. Но суд вправе и сам определить величину, если доказан факт, но размер точно установить невозможно. Тогда суд руководствуется принципом справедливой оценки (том же подходом пользуются при взыскании компенсации за нарушение авторских прав).
Тактика истца: как повысить шансы на успех
- Максимально ранний сбор доказательств. Чем раньше начать фиксировать потерю дохода (отчёты о простое, отменённые заказы), тем сложнее обвинить вас в искусственном наращивании суммы.
- Документальное подтверждение деловых ожиданий. Проверка платёжеспособности контрагента, письма-намерения, технико-экономическое обоснование проекта.
- Просчёт нескольких сценариев. Показать суду «консервативный», «базовый» и «оптимистичный» варианты, но заявить к взысканию средний. Это демонстрирует добросовестность.
- Экспертиза «до иска». Часто выгодно заказать независимый отчёт заранее и приложить к претензии. Это ускорит процесс и выставит истца в роли подготовленной стороны.
- Учёт налогообложения. Требовать к возмещению чистую выгоду, а не валовую, иначе суд может уменьшить сумму.
Тактика ответчика: чем парировать претензии
- Оспаривание причинной связи. Доказывать, что убытки вызваны внешними факторами (изменением курса валют, ростом цен на сырьё).
- Предъявление альтернативного расчёта. Если методика истца спорна, представить собственную модель (например, на основе отраслевого медианного показателя рентабельности).
- Доводы о несоразмерности убытков. Статья 404 Гражданского кодекса допускает уменьшение, если потерпевший виновно содействовал увеличению ущерба.
- Проверка добросовестности. Соответствовали ли расчёты реальному потенциалу истца? Переговоры о финансировании, мощности производства, маркетинговый бюджет – всё это аргументы для снижения суммы.
- Акцент на срок исковой давности. Для убытков действует общее трёхлетнее правило.
Судебная практика: иллюстративные примеры
1. Отказ из-за слабой связи
Арбитражный суд Московского округа (дело № А40-19655/2023) отклонил иск оптового дистрибьютора, который ссылался на позднюю поставку и падение оборота. Суд установил, что к моменту просрочки рынок фармпродукции снизился на девять процентов, а истец потерял долю ещё до нарушения.
2. Частичное удовлетворение при уменьшении горизонта прогноза
В деле № А56-88432/2022 суд признал расчёты истца корректными лишь на период шесть месяцев после нарушения. Дальнейшие прогнозы признаны спекулятивными. Изначально заявлялось 130 миллионов рублей, взыскали 52 миллиона.
3. Полное удовлетворение и проценты
Высший Арбитражный Суд (прецедент 2013 г., но актуален) взыскал упущенную выгоду с муниципалитета за незаконную приостановку строительства торгового центра. Суд принял дискаунт-модель, рассчитанную экспертами, и включил проценты за пользование чужими денежными средствами до дня фактического исполнения решения. Это пример, когда грамотная экспертиза превращается в оружие истца.
Время и индексация: сколько должен заплатить ответчик «сегодня»
Часто нарушитель затягивает процесс, надеясь на инфляцию. Но суд может:
- Индексировать сумму по официальному индексу потребительских цен (особенно если об этом прямо просит истец).
- Начислить проценты по статье 395 Гражданского кодекса с момента, когда убытки должны были быть возмещены добровольно (обычно дата претензии), до дня фактической выплаты.
Таким образом, просрочка часто делает итоговую сумму ещё более внушительной.
Международная перспектива: чему можно поучиться
В международных инвестиционных спорах (Международный центр по урегулированию инвестиционных споров) стандарт достаточной достоверности считается достигнутым, если:
- определена «разумная вероятность» получения выгоды,
- эксперт проверил расчёты стресс-тестом (чувствительность к ключевым параметрам),
- заявленный доход не противоречит отраслевой статистике.
Российским судам постепенно импонируют эти принципы. В спорах с иностранными элементами («Lex mercatoria») арбитры почти всегда требуют двух независимых экспертных отчётов: финансы и отрасль.
Выводы и практические рекомендации
- Упущенная выгода – не миф, а реально взыскиваемая категория убытков, если соблюсти триединство: факт нарушения, причинная связь, адекватный размер.
- Центральное значение имеет доказательная база, сформированная ещё до подачи иска. Сохраняйте переписку, коммерческие предложения, протоколы испытаний.
- Экономическая экспертиза должна быть «шита на заказ». Один и тот же метод не универсален: для торговой сети подойдёт анализ средних чеков, для разработчика софта – дисконтирование будущих роялти.
- Истцу выгодно показывать суду несколько уровней прогнозов и выбирать обоснованный средний. Это снижает риск обвинения в завышении суммы.
- Ответчику важно критиковать не цифры как таковые, а предпосылки. Достаточно разрушить ключевое звено сценария, чтобы всё здание расчёта рухнуло.
- Суд не любит крайностей. Не рассчитывайте, что получите стократную прибыль или что суд полностью откажет оппоненту; чаще всего выносят «соломоново» решение.
- Договорная работа – лучшая профилактика. Чёткие условия ответственности, штрафные неустойки и механизмы документирования прогресса проекта уменьшают будущие споры об упущенной выгоде.
Заключение
